Prohibición de discriminación

Lo que caracteriza la prohibición de discriminación es que en ella se utiliza un factor de diferenciación que provoca un rechazo especial, porque para establecer la diferencia de trato, se toman en consideración condiciones ligadas históricamente a formas de opresión o segregación de determinados grupos de personas.

Discriminación directa

Es un trato desigual trae causa en los criterios prohibidos o conecta intrínsecamente con ellos (embarazo, maternidad que afectan exclusivamente a la mujer por lo que constituye discriminación directa por razón de sexo;

Se permite el trato desigual en los siguientes supuestos:

* cuando la nat​uraleza de la actividad profesional de que se trate o el contexto en que se lleva a cabo, dicha característica constituya un requisito profesional esencial y determinante, siempre y cuando el objetivo sea legítimo y el requisito profesional sea proporcionado;

* cuando están en juego otros derechos como la seguridad pública, la defensa del orden y la prevención de infracciones penales, la protección de la salud y la protección de los derechos y libertades de los ciudadanos, siempre en el marco de una aplicación restrictiva;

* cuando se considera que ese tratamiento desigual es acción positiva.

Son diferencias de trato discriminatorias las que se encubren bajo la apariencia de medidas tuitivas de la salud de la mujer ya obsoletas.

 

Discriminación indirecta

El trato desigual trae caus​​​a en un criterio aparentemente neutro pero que, sin embargo, ocasiona o puede ocasionar un impacto adverso o una desventaja particular sobre uno de los grupos vulnerables identificados por una de las causas prohibidas de discriminación.

Discriminación por asociación

La circunstancia personal o social que motiva el trato peyorativo no concurre en el trabajador sino en alguno de sus allegados o persona asociada.

Discriminación por error

Es aquella que se funda en una apreciación incorrecta acerca de las características de la persona o personas discriminadas.

Despido y discriminación por razón de sexo: pronunciamientos judiciales

Se ha declarado nulo por discriminatorio el despido en los siguientes supuestos:

  • La decisión de no prorrogar un contrato temporal a una trabajadora por encontrarse embarazada y sí, en cambio, prorrogar los contratos del resto de sus compañeras (TCo 173/1994; 175/2005);
  • El despido de una trabajadora que tuvo lugar tras un aborto (TSJ Asturias 14-5-10, EDJ 143242);
  • El que afecta a un trabajador transexual por su cambio de sexo, lo que supone una discriminación por razón de sexo (TJUE 30-4-96, asunto C-13/94). Desde el 14-7-2022 el legislador identifica como causa de discriminación la expresión de género (L 15/2022 art. 2.1);
  • El de un trabajador por su orientación sexual homosexual (TCo 13-2-06);
  • El de una trabajadora sometida a un tratamiento de fecundación in vitro, sin implantación aún de los óvulos fecundados (TS 4-4-17, EDJ 45867);
  • El de un trabajador tras anunciar su próxima paternidad (TSJ Galicia 16-4-21, EDJ 543791; TSJ Cataluña 6-3-23, EDJ 544758).

 

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Fuente: Lefebvre